Możliwość złożenia oferty przez wykonawcę uczestniczącego w przygotowaniu postępowania zamówieniowego

Zamawiający, przygotowując się do przeprowadzenia postępowania na usługę opracowania projektu budowlanego, zlecił podmiotowi zewnętrznemu przygotowanie koncepcji architektonicznej, która stanowiła opis przedmiotu zamówienia na projekt. Czy podmiot przygotowujący koncepcję podlega wykluczeniu na mocy art. 108 ust. 1 pkt 6 p.z.p. z postępowania na wykonanie opartego na niej projektu?

Zamawiający nie musi odrzucać oferty takiego podmiotu jako wykluczonego z postępowania pod warunkiem, że spowodowane tym zakłócenie konkurencji może być wyeliminowane w inny sposób.

Zamawiający powinien w takim wypadku zapewnić środki gwarantujące równe traktowanie wykonawców. Przede wszystkim powinien ujawnić kluczowe informacje, które znane są podmiotowi przygotowującemu koncepcję w związku z jego uczestnictwem w przygotowaniu postępowania, a nie są znane innym wykonawcom.

Może to nastąpić poprzez załączenie do SWZ np. kosztorysu inwestorskiego. Krajowa Izba Odwoławcza w wyroku z 10.02.2022 r., sygn. akt KIO 241/22 wskazała, że „(…) zamawiający, co też jest faktem niespornym, nie udostępnił wykonawcom kosztorysu inwestorskiego. Izba nie podzieliła przy tym stanowiska zamawiającego, jakoby z uwagi na wzrost cen, dokument ten był nieprzydatny. Nawet jeśli częściowo jego treść się zdezaktualizowała ze względu na zmiany rynkowe, to z pewnością ułatwiłby on wykonawcom ustalenie, jaki poziom cen jest przewidywany w postępowaniu, a w konsekwencji ustalenie, jakie działania mogą podjąć w celu zoptymalizowania własnej wyceny z uwzględnieniem realiów rynkowych.„.

Dodatkowo zamawiający wyznacza odpowiednio długi termin na złożenie oferty, aby wyrównać szanse wszystkich wykonawców.

Podjęte środki, mające na celu zapobiegnięciu zakłóceniu konkurencji, zamawiający wskazuje w protokole z postępowania.

Odrzucenie oferty wykonawcy, który doradzał lub w inny sposób był zaangażowany w przygotowanie postępowania o udzielenie tego zamówienia należy traktować jako ostateczność. Może do niego dojść jedynie wówczas, gdy spowodowane tym zaangażowaniem zakłócenie konkurencji nie może być wyeliminowane w inny sposób niż przez wykluczenie wykonawcy z udziału w tym postępowaniu.

Dodatkowo decyzja o odrzuceniu oferty nie może być podejmowana na zasadzie automatyzmu. Przed wykluczeniem wykonawcy zamawiający musi zapewnić mu możliwość udowodnienia, że jego zaangażowanie w przygotowanie postępowania o udzielenie zamówienia nie zakłóci konkurencji.